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汪小青律师代理刘某诉某电气有限公司劳动争议上诉案!
来源:劳动维权网 时间:2012-10-23 发布:system 点击:137 次

汪小青律师代理刘某诉某电气有限公司劳动争议上诉案!

 

 

民事上诉状

上诉人:刘XX男,198012XX日生,居民身份证号32011XXXXXXXXXXX,汉族,XXXX(中国)投资有限公司信控组主管,住本市XXXXXXXXXXXX室。

被上诉人:海X电气科技南京有限公司

住所地:南京市白下区XXXXXXXXX广场3B

法定代表人:徐XX,总经理

上诉人不服南京市白下区人民法院(2012)白民初字第430号民事判决书,依法向贵院提起上诉。

上诉请求

一、请求二审法院依法撤销一审判决第二、三项判决,改判被上诉人立即支付上诉人违法解除劳动合同违约金103684元或发回重审;

二、请求二审法院依法由被上诉人承担诉讼费用。

上诉理由

一、上诉人认为,一审判决适用法律错误,《劳动合同法》第十条第三规定,用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的,劳动关系自用工之日起建立,本条指的是初次建立劳动关系,双方并没有建立劳动关的情况,而本案中,上诉人与被上诉人早已经建立劳动关系并签订劳合同,双方的劳动关系一直持续,不存在该款规定的用工前签订和自用工之日起建立劳动关系。

二、上诉人认为,一审判决未区分劳动合同生效与履行的区别,《劳动合同法》第十六条规定:“劳动合同由用人单位与劳动者协商一致,并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或盖章生效。”《劳动合同法》第三条规定:“依法订立的劳动合同具有约束力,用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。”第二十六条规定,“下列劳动合同无效或者部分无效:(一)以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;(二)用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的;(三)违反法律、行政法律法规强制性规定的。”根据《劳动合同法》上述规定,本案上诉人与被上诉人签订的201171日至2014630日的劳动合同(以下简称“新劳动合同”)是在双方协商一致的基础上订立的,是双方真实意思的表示。合同的形式与合同内容要件符合法律规定,故双方的劳动合同是合法有效的。依法订立并生效的劳动合同具有法律约束力。所谓法律约束力,是指当事人依法必须为之或不得不为之的强制力。劳动合同的法律约束力主要表现为:(1)当事人不得擅自变更或者解除合同;(2)当事人应按合同的约定履行其合同义务;(3)当事人应按诚实信用原则履行一定的合同外义务。当事人如有违反,应当承担相应的法律责任。因此,合同的法律约束力等同于通常意义上的合同效力。有效的劳动合同具有法律约束力,反之,无效的劳动合同自始没有法律约束力。

本案相对新劳动合同属于先订立书面劳动合同后用工的情形,但尽管劳动关系在开始用工之日才建立,但不能据此认为劳动合同是实践性合同。这是因为,书面劳动合同在开始用工以前就已生效,其建立劳动关系的预设对当事人双方已具有约束力,即当事人双方有义务按照书面劳动合同的约定建立劳动关系。故书面劳动合同仍然是诺承性合同。无论在开始用工之前后,其履行、变更和解除或终止都应当符合《劳动合同法》的有关规定。即使在开始用工之前未按照法定或约定要求履行、变更和解除或终止书面劳动合同,都属于违约行为,而并非前合同行为。如果用工与书面劳动合同的约定有所差异,那么,开始用工可视为是对书面劳动合同的变更。如果不具备法定的劳动合同解除条件,用人单位不按照书面劳动合同的约定给劳动者安排工作,或者劳动者拒绝接受用人单位按照书面劳动合同的约定所安排的工作,都应当作为违法解除劳动合同来处理,应当要求继续履行合同,拒绝继续履行合同的,应当承担按劳动合同法赔偿责任。

三、一审判决逻辑错误,按一审判决的观点,只要劳动合同先签订还没有到履行日期,劳动合同对用人单位无任何约束力,可以随意解除或终止,那么同样的情况对于劳动者来说呢,如果本案系上诉人作为劳动者在签订新劳动合同后,又发原劳动合同已到630日终止,就可以离开单位,不再履行新劳动合同吗?实际上劳动法及劳动合同法都规定劳动合同到期日自动终止,但是原劳动合同终点并不影响新签订的劳动合同的效力。对于新签订的劳动合同已经成立并生效,只是附期限,如果一方要变更或解除,也应当符合劳动合同法的规定,而是不是可以随意决定。

四、一审认定事实不清,被上诉人作为独立法人,无论在它架构上如何与所谓的总公司及集团如何分配用工权利,但是在法律上,相对于劳动者来说,被上诉人是依法注册成立的独立法人,在法律上有完整的用工自主权,所谓内部管理上的公司总部等事由,都不应在法律上或在法院判决上成为终止或解除劳动合同的确定事由,而一审却将此作为合法确认事由。一审法院认为,被上诉人总部不同意签订,但是所谓的总部是什么,一审法院并没有查清,而且总部不同意签订新劳动合同,就可以直接否定双方已经签订的新劳动合同的效力?

综上所述,上诉人认为,被上诉人作为独立法人,在法律上有完整的用工自主权,双方200881日起至2011630日合同到期日前,双方又协商一致签订了新的劳动合同(201171日至2014630日),原劳动合同在2011630日到期终止,属于法定终止,但是此终止并不影响新劳动合同的效力,新劳动合同一旦双方自愿签订,依法生效,虽约定在201171日起履行,但并不影响新劳动合同的效力,劳动合同的生效与履行并不是同一概念。新合同依法生效,双方应当依法依约履行,而被上诉人以上级总公司不同意履行为由,以不同意续签劳动合同为由,实际就是单方面解除新劳动合同,无论何种理由何种说法解除新劳动合同,都应当依法劳动合同法条款承担相应的法律责任,而本案中明显是被上诉人违法解除新劳动合同,应当依法承担二倍经济补偿金的赔偿金或者上诉人有权继续要求履行新劳动合同,本案中上诉人在一审要求二倍经济补偿金的赔偿金是完全合法的,请二审法院依法查明事实,依法判决,维护劳动者的合法权益。

此致

南京市中级人民法院

                                           上诉人:

                                            2012年10月23

 

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